Договор залога доли уставного капитала

Содержание
  1. Залог доли в уставном капитале ООО
  2. Порядок залога доли
  3. Залог неоплаченной доли. Изменение уставного капитала после залога доли
  4. Права участника на заложенную долю
  5. Обращение взыскания на долю
  6. Реализация заложенной доли
  7. Договор залога доли в уставном капитале ООО
  8. Уставной капитал ООО: залог части
  9. Нотариальное заверение договора залога доли в уставном капитале ООО
  10. Государственная регистрация записи о заложенной части уставного капитала ООО
  11. Как составить договор залога доли в уставном капитале ООО
  12. Какие дополнительные условия следует предусмотреть в договоре залога доли
  13. Как прописать в договоре условия о порядке реализации прав участников ООО
  14. Как прописать в договоре условия о последующих залогах доли
  15. Как прописать в договоре условия о порядке обращения взыскания на заложенную долю
  16. Как прописать в договоре условия о порядке погашения записи о залоге
  17. Использование залога доли на практике
  18. Оформление и регистрация залога доли
  19. Некоторые вопросы организации и проведения собрания участников
  20. Залог доли, сопряженный со сделкой купли-продажи
  21. Последствия залога доли в ООО
  22. Риски залога долей в ООО

Залог доли в уставном капитале ООО

Договор залога доли уставного капитала

Левицкая Е. В.,
практикующий бухгалтер

Залог доли может использоваться в качестве обеспечения обязательств одного из участников Общества. Такой способ выглядит привлекательным для многих кредиторов, но надо понимать: с процессом залога доли связан ряд правовых коллизий, так что действовать надо предельно осмотрительно.

В профессиональной литературе уже долгие годы идут споры относительно правовой природы доли в уставном капитале. Подогреваются эти рассуждения и неоднозначной судебной практикой.

Существуют два основных подхода к определению природы доли: либо она закрепляет обязательственное право участника к Обществу, либо является имуществом участника. В связи с неопределенностью правовой природы доли возникает вопрос и относительно залога — будет ли это залог права или имущества.

В одном из последних постановлений Президиума ВАС РФ № А40-57139/2009 высказана позиция, что доля в уставном капитале общества по своей правовой природе является разновидностью имущества и к продаже доли может применяться § 1 гл. 30 ГК РФ, в том числе и ст. 489.

Вслед за ВАС будем считать, что доля является имуществом, а ее залог — залогом имущества.

Порядок залога доли

Итак, согласно ст. 22 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества. При этом передача в залог может быть осуществлена:

  • другому участнику Общества;
  • третьему лицу, но только в случае если это не запрещено уставом, а так же в случае поучения согласия других участников.

Табл. 1 Залог доли в ООО

Передача доли в залог участнику ОбществаНикаких ограничений нет
Передача доли в залог третьему лицув Уставе должен отсутствовать запрет на такую передачу; должно быть получено согласие остальных участников Общества; решение общего собрания участников общества принимается большинством всех участников общества, если необходимость большего числа для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества; голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов ания не учитывается

Как установлено п. 2 ст. 22 Закона об ООО договор залога доли подлежит обязательному нотариальному удостоверению. При этом несоблюдение формы договора влечет за собой его недействительность.

Существенными условиями договора о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО являются:

  • предмет залога. Необходимо указать размер и номинальную стоимость доли (части доли), полное фирменное наименование и регистрационные данные ООО, доля или часть доли в уставном капитале которого передается в залог;
  • оценка предмета залога. Законодательство не обязывает привлекать независимого оценщика для оценки доли, передаваемой в залог, поэтому данная процедура проводится по согласию сторон;
  • существо залога;
  • размер обязательства, обеспечиваемого залогом;
  • срок его исполнения;
  • указание, у какой из сторон находится заложенное имущество. Представляется, что доля (часть доли) в уставном капитале ООО в силу правовой природы не может быть передана залогодержателю, соответственно она всегда остается у залогодателя.

На нотариусе также лежит обязанность по сообщению сведений о залоге в ЕГРЮЛ (табл. 2).

Табл. 2

Не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли нотариусВ трехдневный срок после получения указанного заявления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц
Передает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества — залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока
Передает копии заявления в Общество
Вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом соответствующей доли или части доли в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения. Запись в ЕГРЮЛ погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.

Важно отметить, что поскольку залог доли общества подлежит государственной регистрации, право залога, возникающего в силу договора, возникает с момента регистрации залога в Едином государственном реестре юридических лиц.

Закон определяет, что предметом залога может быть не только вся доля принадлежащая участнику, но и ее часть. Правила залога доли, описанные выше, распространяются и на залог части доли.

Залог неоплаченной доли. Изменение уставного капитала после залога доли

На практике часто возникает вопрос, может ли участник заложить еще неоплаченную долю? Напрямую законодательство не содержит запрета на совершение такого действия. Однако это влияет на возможность ее реализации. При реализации доли существенное значение будет иметь величина оплаты не к моменту заключения договора о залоге, а к моменту реализации.

Возможны ситуации, когда после заключения договора залога уставной капитал Общества изменится. В этом случае стоит составить дополнительное соглашение к договору залога, в котором будет отражено данное изменение (изменение доли или ее номинальной стоимости). Дополнительное соглашение составляется в том же порядке, что и основной договор.

Права участника на заложенную долю

Участник ООО может совершать с принадлежащей ему долей следующие сделки:

  • отчуждение доли обществу при выходе из него, а также при приобретении доли самим обществом (ст. 23 Закона об ООО);
  • отчуждение другому участнику или третьему лицу;
  • последующий залог.

Отчуждение предмета залога или распоряжение им иным образом осуществляются только с согласия залогодержателя. Иное правило может быть предусмотрено законом, договором или вытекать из существа залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ). В отношении перечисленных случаев Законом об ООО иного не предусмотрено и не вытекает из существа залога доли.

Норма п. 2 ст. 346 ГК РФ является специальной по отношению к общей норме о праве участника на выход из общества, праве требовать приобретения обществом доли, праве на отчуждение доли и, соответственно, имеет приоритет.

Таким образом, участник (залогодатель) не вправе совершать указанные сделки с заложенными долями без согласия залогодержателя, если договором не предусмотрено иное.

ГК РФ допускает последующий залог имущества, находящегося в залоге (п. 1 ст. 342). Представляется, что на последующий залог доли в уставном капитале ООО должны распространяться правила о залоге доли и, соответственно, о последующем залоге.

Без согласия залогодержателя доли могут переходить к иным лицам при:

  • реорганизации юридического лица-участника ООО (залогодержателя);
  • наследовании заложенных долей.

Соглашение, ограничивающее право залогодателя завещать заложенное имущество, ничтожно (абз. 2 п. 2 ст. 346 ГК РФ).

В случае перехода права собственности на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения либо в порядке универсального правопреемства право залога сохраняет силу (п. 1 ст. 353 ГК РФ).

Обращение взыскания на долю

Законом об ООО установлено, что обращение по требованию кредиторов взыскания на долю или часть доли по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника (п. 1 ст. 25). Никаких исключений данная норма не содержит, потому нет оснований полагать, что она не применяется к обеспеченным залогом требованиям кредиторов.

Таким образом, следует понимать, что и в случаях залога доли или части доли в уставном капитале участником общества с ограниченной ответственностью обращение взыскания на предмет залога допускается только на основании решения суда.

Реализация заложенной доли

Реализация (продажа) заложенного движимого имущества, на которое в соответствии со ст. 349 ГК РФ обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном Законом о залоге, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 350 ГК РФ).

Закон о залоге предусматривает различный порядок реализации заложенного движимого имущества при обращении взыскания:

  • по решению суда — оно осуществляется путем продажи с публичных торгов, проводимых в порядке, установленном законодательством РФ об исполнительном производстве;
  • без обращения в суд (во внесудебном порядке) — посредством продажи с торгов, проводимых в соответствии с правилами, установленными ст. 447 и 448 ГК РФ, Законом о залоге и соглашением сторон, либо посредством продажи заложенного имущества по договору комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером.

Таким образом, заложенное имущество реализуется путем продажи либо с публичных торгов, либо по договору комиссии.

В первом случае права и обязанности участника общества переходят с согласия остальных участников (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).

Источник: https://buhpressa.ru/svezhij-nomer/274-iyun-2021/7637-zalog-doli-v-ustavnom-kapitale-ooo

Договор залога доли в уставном капитале ООО

Договор залога доли уставного капитала

Залог – сделка, которая направлена на обеспечение исполнения требований по юридическим обязательствам (кредиту, займу, купле-продаже, аренде и др.).

Сделки, которые касаются залога доли должника в уставной собственности, заключаются довольно часто.

Согласно договору о залоге доли в уставном капитале ООО, кредитор (залогодержатель) при невыполнении залогодателем обязательств, регламентируемых документом, получает возмещение за счет заложенного имущества, включая недвижимую собственность.

Уставной капитал ООО: залог части

Согласно ГК Российской Федерации, предметом поручительства может быть любая собственность (недвижимый объект, имущественные права), которая подлежит отчуждению или взысканию (в том числе уставной фонд общества с ограниченной ответственностью или его доля).

Уставной капитал или его доля в обществе с ограниченной ответственностью для поручительства определенных обязательств, согласно закону об ООО, могут быть заложены участниками сообщества или сторонними лицами при согласии корпоративного собрания и отсутствии запрета в уставе этого юридического лица.

Чтобы заложить уставной капитал ООО или его долю (включая недвижимые объекты), в письменном виде заключается договор. В нем прописываются условия, относительно которых достигается соглашение. Требования по составлению договора залога доли уставной собственности ООО изложены в статье 339 ГК РФ. В документе обязательно указываются:

  • Предмет залога и размер доли, идентификация общества. Начальная стоимость части прописывается, если договором о залоге доли в уставном капитале ООО регламентируется внесудебное взыскание.
  • Срок выполнения обязательства, которое гарантируется действующим поручительством.

Залогодержатель получает право взыскания предмета залога, если обязательства не выполнены по истечении указанного срока. Независимо от времени исполнения обязательств, залогодержатель получает право взыскания при ликвидации юридического лица-залогодателя.

Взыскание на имущество общества с ограниченной ответственностью с сохранением соответствия части участника уставного капитала его долгу допускается при отсутствии у должника иного имущества, которое необходимо, чтобы удовлетворить требования кредитора.

Реализация предмета сделки, на который обращается взыскание, осуществляется путем его продажи: уставной актив, его доля или недвижимые объекты в нем выставляются на публичный торг.

Если аукцион не состоялся, заложенное имущество передается залогодержателю по начальной стоимости.

Нотариальное заверение договора залога доли в уставном капитале ООО

Если залог – недвижимый объект, который подлежит государственной регистрации, документ обязательно заверяется, иначе он не будет действительным. Для нотариального удостоверения необходимо предоставить такие бумаги:

  • протокол собрания о создании организации (решение единственного учредителя);
  • подтверждение принадлежности части залогодателю (документы о наследстве, дарении, приобретении и т.д.);
  • протокол собрания с одобрением остальных участников общества;
  • справка о том, что общество не находится в процессе ликвидации, банкротства, реорганизации.

Если залогодержателем выступает гражданин другого государства или иностранная организация, нотариусу нужно предоставить дополнительные документы (нотариально утвержденные переводы учредительных документов с апостилем, гарантия руководящего органа о соответствии представленных данных требованиям страны регистрации, доверенность на представительство в России и т.д.). Документ потребуется составить минимум в 3 экземплярах (каждой из сторон и образец в материалах дела).

Государственная регистрация записи о заложенной части уставного капитала ООО

Залог на часть уставного капитала вступает в силу с даты внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц.

Для этого нотариус в течение 2 рабочих дней с момента заверения договора высылает электронное письмо-заявление о поручительстве в Федеральную налоговую службу.

ФНС принимает решение по заявлению нотариуса на протяжении 5 суток, начиная с той даты, когда выдает расписку о приеме документов.

Уведомление о проведении записи Федеральная налоговая служба высылает нотариусу в форме электронного письма, по запросу участников соглашения его можно отправить на их электронный адрес.

В бумажной форме документ записи участники соглашения или их представители по доверенности могут получить у нотариуса при подаче соответствующего заявления.

Запись удаляется из реестра только на основании соответствующего заявления залогодержателя или судебного решения.

Нотариус ставит в известность юридическое лицо, собственность которого заложена, о регистрации записи в течение 2 суток. Уведомление общества о том, что запись зарегистрирована, выполняется одной из сторон соглашения, если этот пункт прописан в договоре.

Составление договора о залоге части уставного капитала и его нотариальное удостоверение отличается множеством нюансов, требует высокой профессиональной подготовки отвечающего за сделку юриста, временных затрат на сбор документов. Мы имеем многолетний опыт проведения таких сделок, поэтому выполним все в краткие сроки, исключая возможные риски. Обратиться в «Нотариус Заграй» – гарантированно обеспечить успех сделки! 

Источник: http://notarius-perevod.ru/dogovor-zaloga-doli-v-ustavnom-kapitale/

Как составить договор залога доли в уставном капитале ООО

Договор залога доли уставного капитала

Договор залога доли в ООО составьте письменно и удостоверьте его у нотариуса. Несоблюдение данного правила влечет недействительность (ничтожность) договора.

Включите в договор условия о предмете, существе, размере и сроке исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Эти условия являются существенными.

Также рекомендуем включить условия о порядке реализации прав участников ООО, порядке обращения взыскания на заложенную долю, порядке погашения записи о залоге и другие условия.

Включение данных условий позволит минимизировать риски возникновения споров между залогодателем и залогодержателем при исполнении договора.

Учтите, залог доли возникнет с момента государственной регистрации.

Существенными условиями договора залога доли являются условия о предмете залога, существе, размере и сроке исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Без этих условий договор считается незаключенным (п. 1 ст. 339, п. п. 1, 3 ст. 432 ГК РФ).

Предмет залога – доля в уставном капитале ООО. Участник общества может передать в залог часть своей доли.

Описывая предмет, укажите сведения, характеризующие долю, в частности размер, номинальную стоимость и сведения об обществе, доля в уставном капитале которого закладывается (например: наименование, ОГРН, ИНН и адрес).

Неуказание сведений, характеризующих долю, не позволит идентифицировать предмет залога, что может стать основанием для отказа нотариуса удостоверить договор (п. 1 ст. 22 Закона об ООО).

Если залогодатель является ИП, то в договоре можно описать предмет залога любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на залог всего (или части) имущества залогодателя или на залог имущества определенных рода или вида.

Например, можно предусмотреть в договоре, что в залоге находится вся доля в уставном капитале ООО, которая будет принадлежать залогодателю на момент обращения взыскания.

Таким способом можно урегулировать ситуацию, когда в период действия договора изменяются размер и (или) номинальная стоимость доли в результате увеличения уставного капитала (п. 2 ст. 339 ГК РФ).

Существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Данное условие может быть указано в договоре в виде ссылки на договор, из которого возникло (возникнет в будущем) обеспечиваемое залогом обязательство (п. 1 ст. 339 ГК РФ).

Если залогодатель является ИП, то обязательство (в том числе будущее), обеспечиваемое залогом, может быть описано способом, позволяющим определить обязательство в качестве обязательства, обеспеченного залогом, на момент обращения взыскания. Это можно сделать, например, путем указания на обеспечение всех существующих и (или) будущих обязательств должника перед кредитором в пределах определенной суммы (п. 2 ст. 339 ГК РФ).

Какие дополнительные условия следует предусмотреть в договоре залога доли

Помимо существенных, рекомендуем предусмотреть в договоре условия, которые позволят минимизировать риск возникновения споров между залогодателем и залогодержателем, а именно:

  • о порядке реализации прав участников ООО. Включение данного условия позволит разграничить права залогодержателя и залогодателя по управлению обществом, доля в уставном капитале которого находится в залоге;
  • о последующих залогах доли. Включение данного условия позволит урегулировать вопрос права залогодателя передавать долю в последующий залог, а также предусмотреть порядок такой передачи;
  • о порядке обращения взыскания на заложенную долю. Такое условие позволит упростить процедуру обращения взыскания на заложенную долю и минимизировать расходы, связанные с этим;
  • о порядке погашения записи о залоге. Включение данного условия позволит устранить возможные разногласия при погашении записи.

Как прописать в договоре условия о порядке реализации прав участников ООО

По общему правилу права участника ООО при передаче доли в залог принадлежат залогодержателю. Учтите, это касается и права на получение прибыли, распределяемой между участниками общества, так как на этот счет в законе никаких исключений не предусмотрено. Договором можно изменить данное правило (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).

Рекомендуем перед составлением договора обсудить с будущим залогодержателем, какие права участника он хочет реализовывать самостоятельно, а какие права останутся у залогодателя. На практике, как правило, залогодержатель оставляет у себя права участника общества, которые позволяют ему не допустить уменьшения рыночной стоимости доли, являющейся предметом залога.

Пример условия договора залога о правах залогодержателя в части реализации прав участника ООО по заложенной доле

  1. Залогодержатель реализует права участника ООО по заложенной доле в части управления делами общества путем участия в общих собраниях участников ООО по следующим вопросам:
    • о даче согласия на заключение (одобрение) крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, а также сделок, подлежащих одобрению согласно уставу общества;
    • увеличения (уменьшения) размера уставного капитала общества;
    • об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
    • о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
    • о ликвидации.
  2. Залогодержатель реализует права участника ООО по заложенной доле в части получения информации о деятельности общества и ознакомления с его бухгалтерской и иной документацией в полном объеме совместно с залогодателем.
  3. Залогодатель пользуется всеми правами участника ООО по заложенной доле, за исключением права на участие в управлении делами общества по вопросам, право на участие в решении которых передано залогодержателю в соответствии с договором залога.

Как прописать в договоре условия о последующих залогах доли

Право залогодателя передать заложенную долю в залог другому лицу не ограничено, так как это не запрещено законом (п. 2 ст. 342 ГК РФ). Однако договором можно ограничить это право.

Рекомендуем во избежание возникновения спора между залогодателем и залогодержателем по вопросу передачи заложенной доли в последующий залог до заключения договора решить, будет ли у залогодателя такое право или нет. Если такое право будет, то решите, нужно ли согласие на его реализацию со стороны залогодержателя.

В соответствии с принятым решением рекомендуем включить в договор одно из следующих условий:

  • если последующий залог запрещен, то в договоре укажите: “Залогодатель не вправе передавать долю в залог другим лицам”;
  • если последующий залог разрешен, но с согласия залогодержателя, то в договоре укажите: “Залогодатель вправе передавать долю в залог другим лицам, но только с согласия залогодержателя. Залогодержатель, в случае обращения к нему за согласием в передаче доли в последующий залог, обязан ответить в течение пяти рабочих дней, предоставив залогодателю согласие или отказ в письменном виде”;
  • если последующий залог разрешен, то в договоре укажите: “Залогодатель вправе передавать долю в залог другим лицам. Согласие залогодержателя не требуется”.

Как прописать в договоре условия о порядке обращения взыскания на заложенную долю

По общему правилу обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда путем продажи с публичных торгов. Но стороны вправе включить в договор условие о внесудебном порядке обращения взыскания, в том числе по исполнительной надписи нотариуса, или изменить порядок реализации предмета залога (п. п. 1, 4, 6 ст. 349, п. 1 ст. 350 ГК РФ).

Включая в договор залога доли в ООО условия о внесудебном порядке обращения взыскания, укажите (п. 7 ст. 349 ГК РФ):

  • один или несколько способов реализации заложенного имущества, а также сведения о том, кто вправе выбирать способ реализации, если в договоре их предусмотрено несколько. Учтите, по общему правилу право выбора принадлежит залогодержателю (п. 7 ст. 349 ГК РФ);
  • стоимость (начальную продажную цену) заложенного имущества или порядок ее определения.

Выбор способов реализации заложенного имущества зависит от того, кем являются стороны договора. Например, если залогодатель – физлицо, то в качестве способа можно выбрать только продажу с публичных торгов, поскольку иные способы предусмотрены только для ИП и юрлиц (п. п. 1, 2 ст. 350.1 ГК РФ).

Как прописать в договоре условия о порядке погашения записи о залоге

После прекращения залога залогодержатель должен подать в регистрирующий орган по месту нахождения общества заявление по форме N Р14001 для погашения в ЕГРЮЛ записи о залоге (п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

Рекомендуем включить в договор условия, определяющие порядок и срок подачи залогодержателем заявления по форме N Р14001 для погашения в ЕГРЮЛ записи о залоге.

Пример условия договора о порядке и сроке подачи заявления о погашении в ЕГРЮЛ записи о залоге

Заявление по форме N Р14001 для погашения в ЕГРЮЛ записи о залоге должно быть подано в регистрирующий орган залогодержателем в течение трех рабочих дней с момента полного погашения обязательства, обеспеченного данным договором залога доли.

Залогодержатель вправе передать залогодателю заполненное заявление по форме N Р14001 с его нотариально удостоверенной подписью и нотариально удостоверенную доверенность на право подачи заявления залогодателем от имени залогодержателя. В этом случае залогодержатель должен передать указанные документы залогодателю в течение двух рабочих дней с момента погашения обязательства, обеспеченного данным договором залога.

Источник: https://urist7.ru/yuridicheskie-lica/kak-sostavit-dogovor-zaloga-doli-v-ustavnom-kapitale-ooo.html

Использование залога доли на практике

Залог доли в компании применяется наравне с залогом иного имущества или имущественных прав, правда, используется реже, чем, скажем, залог недвижимости, автомобилей, оборудования и другого подобного имущества.

Это бывает связано, как правило, с небольшой стоимостной оценкой доли или ее части.

Но если актив оценивается высоко, соответствует размеру обязательства и способен обеспечить его исполнение, то он обязательно заинтересует кредитора, в том числе банк, если речь идет о получении кредита.

Кредитором-залогодержателем могут выступать:

  1. Другие участники ООО. В этом случае нет никаких ограничений на залог, как и не требуется согласование вопроса внутри Общества.
  2. Третьи лица. Здесь обычно речь идет о банке-кредиторе, о юридическом или физическом лице, готовом предоставить заем, а также о частных договорных отношениях, в которых доля может послужить эффективным обеспечением обязательств. При сделках с третьими лицами залог – не безусловное право. Он может быть прямо запрещен уставом и в этом случае невозможен, а при отсутствии запрета – требует согласия прочих участников ООО при положительном решении, принятом как минимум большинством голосом.

Отдельный вопрос – залог единственной доли в ООО. В этом случае, по сути, обеспечением является весь бизнес, что чревато его выбыванием из собственности единственного участника. Это наиболее рискованная сделка, но она возможна.

Обычно таким образом собственник бизнеса намерен привлечь в компанию инвестиции или иного рода внешнее финансирование, при котором единственная доля в ООО – серьезная гарантия и страховка для инвестора или кредитора.

Поскольку иных участников в Обществе нет, а устав при необходимости можно изменить, решение о залоге принимается единственным участником.

  Аналогичным образом рассматривается и залог, предметом которого выступает несколько долей, обычно составляющих значительную часть уставного капитала – в районе 50%, иногда 50%+1% – для получения партнером или инвестором преимущества в контроле и управлении компанией.

Залог единственной доли или доли (долей) в размере 51% и выше потенциально влечет утрату корпоративных прав и контроля над бизнесом.

По умолчанию это следует из положений ГК РФ о залоге, предметом которого выступают имущественные права.

Предотвратить такое развитие ситуации можно только условиями договора, но в этом случае риски кредитора повышаются, и он может не согласиться на уменьшение своих правомочий по сравнению с предусмотренными законом.

Оформление и регистрация залога доли

Процедура оформления залога на уровне Общества требует:

  1. При заключении сделки между участниками компании – только подписания соответствующего договора.
  2. При сделке с третьим лицом:
  • проверки отсутствия запрета в уставе Общества;
  • организации и проведения собрания участников, при необходимости внеочередного, на котором будет рассмотрен вопрос о даче согласия на предоставлении доли (ее части) в залог;
  • подписания соответствующего договора.
  1. При сделке между единственным участником и третьим лицом – принятия единоличного решения о залоге и подписания договора.

Скачать договор залога доли в уставном капитале ООО (образец)

Кроме того, процедура предусматривает:

  • оценку залога (доли, части) – по соглашению сторон или по заключению приглашенного оценщика;
  • подготовку и согласование договора о залоге – один из ключевых этапов, который, прежде всего, помогает исключить или минимизировать риски сторон, а в дальнейшем – избежать споров и негативных последствий;
  • подписание договора и его нотариальное удостоверение;
  • подготовку нотариусом в течение 2-х дней с даты удостоверения договора заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ и его представление в электронной форме в ИФНС, где Общество состоит на налоговом учете;

Если договором предусмотрено возникновение залога в будущем, нотариус направляет в ИФНС заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в течение 3-х дней с даты наступления сроков и условий возникновения залога.

Копия заявления в ИФНС, подготовленная нотариусом, в течение 3-х дней со дня удостоверения договора, направляется им в адрес Общества. Если в договоре обязанность уведомления ООО возложена на одну из сторон, то нотариус вправе не выполнять со своей стороны действия по уведомлению.

Регистрация залога долей в ООО со стороны ИФНС зафиксирует дату, с которой он считается действующим. Отмена залога также требует регистрации, которая осуществляется ИФНС на основании судебного решения или заявления залогодержателя.

Некоторые вопросы организации и проведения собрания участников

Организация собрания, на котором ставится вопрос о залоге доли (части доли, долей) в уставном капитале ООО, проводится согласно уставу и устоявшейся в компании практике. Вопрос может быть рассмотрен на:

  1. Очередном собрании, в качестве основного или дополнительного вопроса согласно повестке дня.
  2. Внеочередном собрании, которое организуется на основании поступившего от участника (участников) обращения о даче согласия на передачу доли (части, долей) третьему лицу в залог.

Собрание проводится в очной форме (присутствие и ание всех участников) либо в заочной форме (опросным путем), если это допустимо уставом.

Залог доли, сопряженный со сделкой купли-продажи

Залог – это и обеспечение, и обременение. В ряде случаев первостепенными становятся оба значения: важно обеспечить исполнение обязательства и одновременно предотвратить утрату предмета залога.

В практике ООО доля (ее часть) становятся предметом залога в силу законапри сделках купли-продажи. В этом случае, помимо положений устава и законов о залоге, применяются положения, регулирующий порядок реализации (уступки) долей. Но не безусловно. Залог доли в ООО в силу закона отличается от залога, возникающего в силу договора, как по порядку оформления сделки, так и по ее последствиям.

При купле-продаже доли она становится залогом в случаях заключения сделки на условиях оплаты в кредит (рассрочку, с отсрочкой), обеспечивая:

  • сохранение залогодержателем (продавцом-участником ООО) имущественных и корпоративных прав до момента выполнения условий, дающих покупателю право полного распоряжения приобретенной долей (обычно речь идет о полной оплате стоимости);
  • предотвращения распоряжения долей до выполнения сторонами всех обязательств по основной сделке – купле-продаже.

При подобного рода сделках речь не идет о договоре залога, хотя условия, касающиеся его предмета и прав, могут фигурировать в договоре купли-продажи. Когда залог доли возникает в силу закона, не применяются нормы ст.

22 Закона ООО, в частности, требование о необходимости получения согласия на залог со стороны собрания участников. Сделки купли-продажи доли сами по себе требуют проведения специальных процедур внутри Общества, нотариального удостоверения и регистрации.

Поэтому дополнительно вопрос о залоге не ставится. Не станет барьером и запрет залога уставом.

В целом же отсутствие необходимости применять к сделкам купли-продажи долей ст. 22 Закона об ООО обусловлено несколькими обстоятельствами:

  • залог возникает в силу закона, а не договора;
  • получать согласие на залог обязан участник ООО, тогда как в сделках купли-продажи доли залогодателем становится не он, а покупатель доли, который на этот момент участником еще не является;
  • запрет на залог также действует только в отношении участников ООО, а в круг таковых залогодатель не входит.

Вместе с тем, обязательно применяются положения ГК РФ о залоге имущественных прав. И благодаря им продавец доли (выбывающий участник ООО), являясь залогодержателем, сохраняет за собой всю полноту корпоративных прав по умолчанию до полного выполнения покупателем своих обязательств по сделке.

Последствия залога доли в ООО

Залог доли в компании – это залог, предметом которого выступает совокупность имущественных прав (требований). Если руководствоваться общим правилом о таком предмете залога, то передаче залогодержателю подлежат все права участника ООО – корпоративные права, а также все иные права, вытекающие из предмета залога.

Изменить общую норму можно только договором, четко предусмотрев какие права переходят, а какие сохраняются за участником ООО.

Если залогодатель не выполняет свои обязательства, обеспеченные залогом в виде доли ООО, кредитор может обратить взыскание на залог.

Для процедур взыскания и, в частности, реализации залога применяются такие же внесудебные или судебные процедуры, что и в случаях, когда обеспечением выступает залог имущества.

Общие правила, предусмотренные ГК РФ, стороны, опять же, вправе изменить условиями договора или дополнительным соглашением.

Риски залога долей в ООО

Залог долей в капитале ООО – это всегда риск не только для залогодателя, но и для Общества.

Предоставляя в качестве залога свою долю (ее часть), участник ООО несет персональную ответственность перед залогодержателем, которая, если залог не покроет обязательства, распространится и на другое имущество участника.

Вместе с тем, в корпоративном праве и судебной практике залог доли рассматривается с совершенно других позиций – как вероятность утраты части или потенциально всего контроля над бизнесом.

К негативным последствиям относят и возможное перераспределение долей, связанной с утратой залогаучастником, его выбыванием или уменьшением доли.

В небольших по стоимости активов и количеству участников компаниях залог долей обычно используется так же, как и иные предметы залога. Например, участник хочет взять кредит или заем в личных или бизнес-целях, обеспечивая его залогом.

В крупных компаниях залоги долей практикуются для более масштабных целей, зачастую в интересах всего бизнеса, а не участника-владельца доли.

Примером могут служить инвестиционные проекты, крупное банковское финансирование, построение стратегических отношений с партнерами, опционы на продажу доли, корпоративные договоры и другие сделки.

Бывает и так, что залог – «упаковка» сделки с долями, помогающая либо обойти некоторые формальности, либо построить правовую защиту определенных интересов.  И здесь критически важно продумать все до мелочей – так, чтобы сделка эффективно прошла и не была оспорена, в частности, по основаниям фиктивности или мнимости, а также чтобы предотвратить негативные последствия для бизнеса.

Обезопасить себя можно только одним способом – детально продумать все права и обязанности сторон по договору.

При этом следует учесть, что, если договором не определено иное, основные права на долю в ООО по умолчанию переходят залогодержателю (кредитору). Участник не сможет распоряжаться долей, как минимум.

Но, если не предусмотрит иное в договоре, утратит и другие права, прежде всего корпоративные: право участвовать в управлении ООО, принимать соответствующие решения и получать дивиденды от доли.

Судебные споры, связанные с залогом долей в ООО, не являются редкостью, но более опасны риски:

  • утраты контроля над компанией;
  • враждебного поглощения компании со стороны кредитора;
  • доведения ООО до банкротства;
  • длительных и дорогостоящих судебных тяжб, которые способны нарушить нормальную деятельность компании и разорить ее.

Предвидя вероятность таких действий, многие ООО устанавливают запрет на залог доли (ее части) в ООО. Обойти его нельзя, только если внести изменения в устав.

Источник: https://urlaw03.ru/ooo/article/zalog-doli-v-ustavnom-kapitale-ooo

Ваш закон
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: